Sayın Ortaklar,

Bildiğiniz üzere 45. Olağan Genel Kurulumuz üç saat süren bir karmaşadan sonra toplantı yeter sayısının kalmaması üzerine “Olağan Genel Kurul Erteleme Tutanağı” düzenlenmek suretiyle sonlandırılmıştı.  Yayınladıkları 55 sayılı sirkülerde toplantının ertelenmiş olmasının sebeplerini yine “bazı ortaklara” yükleyen yönetim kendine hiçbir şekilde toz kondurmamayı tercih etmişti. Bu sirkülere atfen yazmış olduğumuz “Siz herkesi kör âlemi sersem mi sanırsınız” başlıklı yazımızda 09.11.2013 tarihinde yapılacağı bildirilen “erteleme” toplantısı hakkında ayrı bir yazı ile siz bilgi vereceğimizi belirtmiştik. Toplantının neden yapılamadığı konusunda evvelki yazılarımızda yeterli bilgilendirme yaptığımız kanaatindeyiz. Bu sebeple şimdiki yazımızda, kanun ve yönetmeliklerin ilgili maddelerini yazıp yorumlayacağız:

1. 1.       Türk Ticaret Kanunu (II- Toplantı ve karar nisabı)

Madde 418- (1) Genel kurullar, bu Kanunda veya esas sözleşmede, aksine daha ağır nisap öngörülmüş bulunan hâller hariç, sermayenin en az dörtte birini karşılayan payların sahiplerinin veya temsilcilerinin varlığıyla toplanır. Bu nisabın toplantı süresince korunması şarttır. İlk toplantıda anılan nisaba ulaşılamadığı takdirde, ikinci toplantının yapılabilmesi için nisap aranmaz.

(2) Kararlar toplantıda hazır bulunan oyların çoğunluğu ile verilir.

YORUMUMUZ:

Kanunun 418 maddesi ilk toplantının yapılabilmesi için daha toplantının başında gerekli nisabın sağlanmasını ve bu nisabın da toplantı süresince korunması şartını aramıştır. Dikkat edilirse Kanun koyucu “ilk toplantıda anılan nisaba ulaşılamadığı takdirde ikinci, toplantının yapılabilmesi için nisap aranmaz” demiştir. “Nisap yok olduğu takdirde yapılacak ikinci toplantı” şeklinde bir ifade kullanmaktan kaçınmıştır. Böylece Kanun koyucu ikinci toplantının yapılmasını ilk toplantının başlangıcında aranan toplantı nisabına ulaşılamaması şartına bağlamıştır.

Hâlbuki 31.08.2013 tarihli Genel Kurul Toplantımızda da kanunun şart koştuğu asgari toplantı nisabı sağlanmıştır. Ancak bu nisap toplantı süresince korunamamıştır.  Bu sebeple toplantıya devam edilememiştir. Hazırlanan toplantı tutanağına ise “erteleme” diye yazılmıştır. Bu kararın, Anonim Şirketlerin Genel Kurul Toplantıları usul ve esasları ile bu toplantıda bulunacak Gümrük ve Ticaret Bakanlığı Temsilcileri hakkındaki yönetmeliğinin 28. Maddesinin 1. Bendine dayandırıldığı da toplantı tutanağına yazılmak suretiyle imza altına alınmıştır. Alınan bu karara grubumuz üyesi Avukat M. Cavit Tuna itiraz ederek; toplantının nisap kaybolduğu için yapılamadığı, erteleme kararının fiili durumu yansıtmadığı, erteleme ifadelerinin tutanaktan çıkarılması gerektiği konusunda görüş bildirmiştir. Ayrıca salonda bulunan ortaklara toplantının ertelendiği ve hangi tarihe ertelendiği hakkında açıklama yapılmadığını söyleyerek bu itirazlarını tutanağa muhalefet şerhi koymuştur.

Bizler alınan bu kararın yanlış olduğu kanaatinde olsak da neticede Yönetim Kurulu ve Bakanlık Temsilcileri “erteleme tutanağı” hazırlayıp imza altına almışlardır.

Bu sebeple şimdi yapılacak olan toplantı “ertelenmiştir” dedikleri 31.08.2013 tarihli Olağan Genel Kurul Toplantısının devamı niteliğinde yapılacaktır. Ancak erteleme toplantısı, ikinci toplantı sayılamaz ve toplantı nisabının aranması gereklidir. (Bu konuya aşağıdaki yorumlarda açıklık getirilmiştir.)

1. 2.       Türk Ticaret Kanunu (IV- Toplantının ertelenmesi)

Madde 420- (1) Finansal tabloların müzakeresi ve buna bağlı konular, sermayenin onda birine, halka açık şirketlerde yirmide birine sahip pay sahiplerinin istemi üzerine, genel kurulun bir karar almasına gerek olmaksızın, toplantı başkanının kararıyla bir ay sonraya bırakılır. Erteleme, 414’üncü maddenin birinci fıkrasında yazılı olduğu şekilde pay sahiplerine ilanla bildirilir ve internet sitesinde yayımlanır. İzleyen toplantı için genel kurul, kanunda öngörülen usule uyularak toplantıya çağrılır.

YORUMUMUZ:

Toplantının ertelenmesi konusu yukarıdaki kanun maddesiyle açığa kavuşturulmuştur. Kanunda bunun dışında toplantının ertelenmesiyle ilgili bir başka madde de bulunmamaktadır. Kaldı ki Kanuna göre erteleme kararını da Toplantı Başkanı vermektedir. Bizim toplantımızda ise daha Toplantı Başkanı seçimi sırasında yeterli nisap kaybolmuştur. Kanun maddesinden anlaşılacağı üzere erteleme konusunda, genel kurulun herhangi bir karar almasına gerek yoktur. Ancak, kanun bu hakkı sadece finansal tablolara ilişkin müzakerelere hasrettiğinden, genel kurul gündeminde yer alan sair konulara ilişkin müzakerelerin ertelenmesi mümkün değildir. Kanunda nisap kalmaması nedeniyle erteleme diye bir madde de yoktur. Ayrıca Kanuna göre toplantı tutanağının geçerlilik kazanabilmesi için, toplantı başkanlığı ve Bakanlık temsilcisi tarafından imzalanması zorunludur; aksi halde geçersiz olur (TTK. Md.422).  Bu sebeplerle hangi açıdan bakarsak bakalım, 31.08.2013 tarihli Genel Kurul Toplantımızın ertelenmiş olarak kabul edilmesi yanlıştır.

Her ne kadar Anonim Şirketlerin Genel Kurul Toplantılarının Usul Ve Esasları İle Bu Toplantılarda Bulunacak Gümrük Ve Ticaret Bakanlığı Temsilcileri Hakkında Yönetmelik de toplantı ertelenmesine cevaz veriliyor gibi görülüyorsa da Kanunda dayanağı olmayan bir konu hakkında yönetmeliklerle karar verilemez. Anılan Yönetmeliğin genel kurul toplantılarına ilişkin düzenlemeleri, birçok noktada, TTK da dağınık olarak yer alan hükümlerin bir araya getirilmesinden ibarettir. Kanuna, ilgili mevzuata göre uygulanacak usul ve esasları belirlemek içindir. Bu yönetmeliğin dayanağının “6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu” olduğu yönetmeliğin birinci bölümünün 3. Maddesinde açıkça belirtilmiştir. Bu sebeple aşağıda 3 ve 4. Bölümlerde ayrıca yer verdiğimiz ertelemeyle ilgili yönetmelik maddelerinin Türk Ticaret Kanununun 420. Maddesiyle sınırlı olarak yorumlanması gerekir.

Ayrıca mademki toplantının “erteleme “olduğunu kabul ettiler, izleyen toplantıyı da kanuna göre bir ay sonra yapmaları gerekirdi. İşine gelince öyle, işine gelmeyince böyle olmaz.

1. 3.       Anonim Şirketlerin Genel Kurul Toplantılarının Usul Ve Esasları İle Bu Toplantılarda Bulunacak Gümrük Ve Ticaret Bakanlığı Temsilcileri Hakkında Yönetmelik

MADDE 28 – (1) Toplantı başlamadan önce, Kanun ve esas sözleşmede öngörülen asgari toplantı nisabının sağlanamaması veya toplantı sırasında yapılan yoklama sonucunda toplantı açılmadan önceki hazır bulunan pay listesine göre hesaplanan karar nisabı kadar payın temsil edilmediğinin anlaşılması halinde toplantı ertelenir.

YORUMUMUZ:

Yönetmeliğin bu maddesini sanki kanunun ayrı bir maddesi imiş gibi yorumlarsanız genel kurul toplantımızın “ertelenmiş” olduğu tanısına varırsınız. Ancak yönetmeliğin bu maddesini dayandırıldığı Türk Ticaret Kanununun 420 Maddesiyle birlikte yorumladığımızda sağlıklı ve doğru sonuca ulaşılır. Kanun göz ardı edilerek sadece yönetmeliğin salt cümleleri üzerinden yorum yapılıp, hüküm konulması yanlıştır. Çünkü kanunun koyucu 420 maddede yer verdiği ertelemeyi finansal tabloların müzakeresi ve buna bağlı konularla sınırlı tutmuştur. Buna göre yukarıda yazılı yönetmeliğin 28. Maddesi “Finansal tabloların müzakeresi ve buna bağlı konularla ilgili yapılacak olan toplantı başlamadan önce, Kanun ve esas sözleşmede öngörülen…”   şeklinde düşünülmelidir. Doğrusu da budur. Yönetmelikler; Başbakanlık, bakanlıklar ve kamu tüzel kişilerince, kanun ve tüzüklerin uygulanmasını sağlamak için çıkarılır. Bu sebeple yönetmelikler kanuna dayanılmadan ve kanuna aykırı çıkarılamaz. Üst hukuk normuna aykırı yönetmelik hükmünün dikkate alınmaması konusunda Danıştay kararları vardır.  İzah ettiğimiz bu sebeple genel kurulumuzun ertelenmiş olması kararı bizce yanlıştır.

1. 4.       Anonim Şirketlerin Genel Kurul Toplantılarının Usul Ve Esasları İle Bu Toplantılarda Bulunacak Gümrük Ve Ticaret Bakanlığı Temsilcileri Hakkında Yönetmelik

MADDE 21 – (2) Vekâletnameler, ait olduğu genel kurul toplantısı ve yeni bir vekil atanmadığı sürece hukuken bunun devamı sayılan toplantılar için geçerlidir. Gündemin değiştirilmemesi kaydıyla, nisabın yokluğu, azlığın talebi veya genel kurulun kararıyla yahut herhangi bir nedenle toplantının ertelenmesi halinde yapılacak toplantılar hukuken önceki toplantının devamı sayılır.

YORUMUMUZ:

Yönetim Kurulu  göndermiş oldukları 55 sayılı sirkülerin (b) fıkrasında, Gümrük ve Ticaret Bakanlığının;  “…Şirketin 2012-2013 dönemine ait olağan genel kuruluna ilişkin birinci toplantının devamı niteliğini taşıyan ikinci toplantının en kısa sürede yapılması gerektiği..” ifadesine atıfta bulunarak şöyle yazmışlardır:  “31.08.2013 tarihli Genel Kurulumuz hukuken ertelenmiş durumdadır ve bu Genel Kurulun devamı niteliğindeki ikinci toplantı en kısa sürede gerçekleştirilecektir. Ertelenen Genel Kurulumuzun ne zaman toplanacağı da Türk Ticaret Kanunumuz ve ilgili mevzuat hükümleri çerçevesinde siz değerli ortaklarımıza duyurulacaktır.”

Yönetim Kurulunun bu ifadelerinden Bakanlığın cevabi yazılarını kendilerine dayanak olarak aldıkları anlaşılıyor. Bakanlığa ne şekilde bir soru sorduklarını ve cevabi yazının tamamının ne içerdiğini bilemediğimiz için sadece sirkülerde yazdıkları kadarıyla yorum yapmak zorundayız.  Aynı kanaatte olmasak da “erteleme” kararına göre toplantının yapılacağı anlaşılmıştır. Bu sebeple bu bölümde erteleme toplantısında hangi unsurların olması ve nasıl uygulanacağı üzerinde durmaya çalışacağız.

A)      Şirket tarafından gönderilen 09.11.2013 tarihli toplantı davet mektubunda yapılacak olan toplantının 31.08.2013 tarihli ertelenen toplantının devamı niteliğinde olduğu dolayısıyla o toplantı için verilmiş vekâletnamelerin bu toplantıda da geçerli olacağı belirtilmiştir. Yukarıda yazmış olduğumuz Gümrük Ve Ticaret Bakanlığı Temsilcileri Hakkında Yönetmeliğin 21. Maddesinin 2.ci fıkrası da bu ifadeleri doğrulamaktadır.

B)      Yeni vekâletnameler verilmesinin ise mümkün olup olamayacağı hususunda tereddütlerimiz vardır. Bu konuda maalesef hiçbir mevzuata ulaşamadık. Ancak toplantının ertelenmesi halinde yapılacak toplantılar hukuken önceki toplantının devamı sayıldığına göre yeni katılımların olmasının mümkün olmaması gerektiği kanaatindeyiz. Nasıl ki bir toplantı başladıktan sonra yeni katılımlar mümkün olamıyorsa devamı niteliğindeki toplantıda da olmaması gerekir diye bir mantık yürütebiliriz. 

C)      Nisap aranmayacaksa ilk toplantıda nisap yokluğundan bahisle toplantının ertelenmesinin ne kıymeti vardır. Kaldı ki Türk Ticaret kanunu ilk toplantıda mutlaka nisap aramış, ancak nisap temin edilemediği takdirde yapılacak ikinci toplantıda nisap aramamıştır. (Bkz. TTK. Md.418) Ancak yapılacak olan yeni bir toplantı değil ertelenen toplantının devamıdır. Yani ikinci toplantı olarak addedilemez. Öyleyse bu toplantıda da nisap aranması gereklidir.

D)     Madem toplantının ertelenmiş olduğunu kabul ediyorlar, öyleyse izleyen toplantının ne zaman yapılacağı konusunda da tereddütlerinin de olmaması gerekirdi.  Çünkü yukarıda 2. Bölümde yazdığımız TTK. Madde 420 (1)’e göre erteleme toplantısı bir ay sonraya bırakılmalıydı. Yok, eğer bizim durumumuz bu maddeye uymuyor deniyorsa toplantının erteleme olmadığını da kabul etmek gerekiyor. Ne yazık ki Türk Ticaret Kanununda arzularına uygun başka bir erteleme de maalesef yok.

E)      25.08.2012 tarihinde yapılan geçen seneki genel kurul toplantımızda gündemin 13. Maddesinde toplantı nisabının kalmadığı tespit edildiğinde toplantıya son verilmiş ve gündemin görüşülmeyen maddeleri için yönetim isterse olağanüstü bir toplantı düzenler denilmişti. O zaman nisap yokluğundan toplantı ertelenmemiş oluyorsa şimdi ne değişti de toplantı ertelenmiş oldu? Ya da tam tersi, şimdi erteleniyorsa o zaman niçin ertelenmedi?

Sayın Ortaklar, erteleme ya da değil, asıl mühim olan bu yönetimin bir toplantıyı dahi doğru düzgün yapamayarak içinden çıkılmaz hale getirmiş olmasıdır. Doğrusunu isterseniz bunun bir beceriksizlik mi yoksa bilerek mi yapıldığı konusunda da ciddi tereddütlerimiz vardır. Çünkü Olağan Genel Kurul Toplantılarını ortakların çoğunluğunun siteden ayrıldığı Ağustos ayının son Cumartesi günü yapan bir yönetim var karşımızda…  Çünkü maddiyata dayalı büyük önemli işlerin kararlarını ortakların katılımının olmayacağı kış aylarındaki olağanüstü toplantılarla alan bir yönetim var karşımızda…  Bunca sene yapabildikleri en iyi şey kendilerini övmek ve beceriksizliklerini başkalarının üzerine atmaktır. Yaptıkları yanlışlar ve yapamadıkları doğrular sebebiyle; şirketimize sözde çağ atlatırken, özde; çöküşe doğru sürüklemektedirler.

Sayın Ar-Tur Ortakları, biliyoruz birçoğunuz bu toplantıya katılamayacaksınız.  Ancak buralarda bulunan güvendiğiniz birilerine yetki belgenizi gönderebilirsiniz. Bizler bu toplantıya katılarak elimizden geldiğince Ar-Tur’un menfaatlerine sahip çıkmaya, yapılan yanlışlara karşı direnmeye devam edeceğiz. Halen Ar-Tur’da ve yakın çevrelerde bulunan ortaklarımızın da toplantıya katılımları bizlere güç ve şevk verecektir.

Unutmayın; “sahipsiz kapı anahtarsız açılır.” 

Ar-Tur Değişim Grubu

www.adg@ar-tur.com              www.ferhancan@ttmail.com                   Gsm: 0535 8207099             

 ADRESLERİMİZ:

İ. Atıf Doğrular  -  Saip Hoca Bulv. Şehit Aydemir Sk. M. Aslan Apt. 2/3 Burhaniye/BALIKESİR

Osman Ferhan Can – Ar-Tur Gemiyatağı Koyu 12/2 Arkent               Gömeç/BALIKESİR

Zühal Orhun – Ar-Tur Martı Koyu 197/1 Arkent-Gömeç/BALIKESİR

A.Süha Taner - Ar-Tur Güvercin Koyu 36/2 Arkent-Gömeç/BALIKESİR

M. Cavit Tuna- Hürriyet Cad. Şentürkler İş Merkezi K:1 No:4 Burhaniye/BALIKESİR

 Not: Emekli Halil Efendi’de hala Ar-Tur’da ve kutsal(!) görevine devam ediyor. Toplantının ertelenmesi bu seneki görevinin uzatılmasına sebep olarak en çok ona yaradı anlaşılan! 

Yorumlar